La Fiscalía Nacional Económica (FNE) recomendó al Tribunal de Defensa de la Libre Competencia (TDLC) incorporar cambios adicionales a las nuevas bases de licitación y a las modificaciones de estatutos presentadas por ProREP, el sistema de gestión de residuos, con el propósito de cautelar la libre competencia. La propuesta de la empresa apunta a implementar un modelo híbrido para cumplir las obligaciones que establece la Ley N°20.920, de Responsabilidad Extendida del Productor, conocida como Ley REP, y la fiscalía estima que ese diseño aún requiere ajustes.
LA EXPOSICIÓN ANTE EL TDLC
Los términos de la recomendación los presentó la abogada de la División Antimonopolios de la FNE, Gabriela Pereira, en una audiencia realizada ayer ante el TDLC. En esa instancia expuso las observaciones de la institución a la propuesta de la compañía. La FNE difundió su posición el 29 de octubre de 2026.
EL MODELO QUE SE REVISA
El esquema sometido a análisis contempla la celebración de convenios de monitoreo y la realización de licitaciones para la gestión de residuos. Sobre esa estructura, el organismo fiscalizador formuló observaciones diferenciadas: unas dirigidas a las bases de licitación y otras a los estatutos del sistema de gestión.
En el primer ámbito, la FNE destacó que las modificaciones propuestas se encuentran orientadas a «reducir los espacios de discrecionalidad de ProREP» y a «fomentar una mayor participación de oferentes en los procesos licitatorios». Es decir, la fiscalía valoró el sentido de los cambios presentados por la empresa en ese punto.
BASES DE LICITACIÓN
El eje de la preocupación de la FNE en materia de bases es la discrecionalidad con que cuenta el sistema de gestión al momento de definir y ejecutar los procesos licitatorios. A ello se suma la necesidad de que un mayor número de oferentes pueda participar en esas instancias. Ambas dimensiones fueron destacadas por la institución durante su intervención ante el tribunal.
ESTATUTOS Y GOBIERNO DEL SISTEMA
Respecto de los estatutos, en tanto, la FNE planteó que es necesario «fortalecer la imparcialidad del comité encargado de la adjudicación de las licitaciones» y «prevenir la existencia de subsidios cruzados entre productores». Se trata de dos exigencias que la fiscalía calificó como necesarias en el diseño societario de ProREP y que apuntan a la arquitectura de decisión del sistema de gestión.
De este modo, la recomendación de la FNE cubre tanto las reglas del proceso competitivo, contenidas en las bases de licitación, como las reglas de gobierno interno, contenidas en los estatutos.
EL ROL QUE LE ASIGNA LA LEY REP
La FNE participa en este análisis para fortalecer la transparencia y la libre competencia en la gestión de residuos, cumpliendo el rol que le asigna la Ley REP. Su planteamiento quedó radicado ante el TDLC, tribunal ante el cual se expusieron las observaciones a la propuesta de la empresa.
APLICABILIDAD PARA ABOGADOS
Para quienes asesoran a sistemas de gestión y a productores sujetos a la Ley REP, las observaciones de la FNE se concentran en dos dimensiones concretas. La primera es el diseño de las bases de licitación, donde el foco está puesto en la discrecionalidad del sistema gestor y en las condiciones de participación de los oferentes. La segunda es la arquitectura de gobierno contenida en los estatutos, con atención en la imparcialidad del comité adjudicador y en la eventual existencia de subsidios cruzados entre productores.
Ambos flancos fueron abordados por la fiscalía en el ejercicio del rol que le asigna la Ley REP, y su recomendación de incorporar cambios adicionales a las bases y a los estatutos quedó planteada ante el TDLC.
En nuestra lectura, el caso muestra que la revisión de un modelo de cumplimiento no se agota en las condiciones económicas de una licitación, sino que alcanza también al modo en que se organiza la decisión al interior del sistema de gestión. Sería prudente que quienes redactan estatutos y bases de licitación para este tipo de sistemas revisen ambos flancos antes de someterlos a escrutinio.
Fuente: Fiscalía Nacional Económica
Documento original: https://www.fne.gob.cl/fne-recomienda-al-tdlc-modificar-nuevos-estatutos-y-bases-de-licitacion-de-prorep/
Nota del Editor: Fotografía referencial generada por Inteligencia Artificial.
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